Problemi della transizione 1982

PROBLEMI DELLA TRANSIZIONE

quelle categorie sarebbero sterili, perché esse escluderebbero la mediazione. La emendatio della scienza giuridica richiede, allora, VUm- bau delle categorie della scienza e VUmdenken dell ’ oggetto. Considero la dottrina pura del diritto come la costruzione più coerente e raffinata di una teoria del diritto secondo il concetto. Oggetto delle mie riflessioni è la dottrina pura del diritto, attraverso la sua critica alla teoria marxista del diritto. Mi occupo di questo oggetto avendo come referente di senso del mio discorso la emendatio del pensiero giuridico di cui ho mostrato la necessità. Cercherò di provare che la critica di Kelsen si muove tutta nell ’ ambito di quel sistema della scienza che deve essere rico struito; che proprio per questo quella critica non riesce a co gliere gli aspetti innovatori del pensiero di Marx. Da ultimo proverò che, solo se si comprende come scienza sociale del di ritto, la scienza giuridica può riscattare il suo oggetto: la teo ria della società proposta da Marx ha indicato un percorso teorico per una scienza sociale del diritto; è questo il punto su cui la critica di Kelsen tace. L ’ interesse che Kelsen ebbe per il marxismo non fu episo dico e transitorio 9 ; nella riflessione kelseniana il marxismo oc cupa un posto di particolare rilievo. E da questo interesse e ri lievo scaturisce anche il carattere particolare della critica kel seniana a Marx. Kelsen individua nella teoria politica del bolscevismo la realizzazione contraddittoria della teoria marxista del diritto e mira a dimostrare come lo Stato sovietico costituisca il punto d ’ approdo della concezione marxista del diritto ed esprima la intima contraddizione di quella concezione. Coerentemente Kelsen prova come la storia risolva con la violenza le contrad dizioni che il pensiero non sa risolvere con la logica. La que stione politica del socialismo viene ricondotta alla questione logica relativa alla coerenza interna di un sistema teorico. E da dire qui che la critica di Kelsen è modellata secondo uno schema che trova riscontro nei teorici socialisti, in parti colare sovietici, del diritto, più che in Marx. Questi, infatti, intendendo la politicità della teoria come possibilità di un uso della teoria in funzione di una determinata contingenza politi ca, riducevano la teoria a mera funzione della politica. E qui le contraddizioni della politica si aggrovigliavano alla debolez za della teoria. Kelsen, intendendo la politica del bolscevismo

II. Il procedimento di Kelsen

9 Si ricordi qui: Sozialistnus und Staat, Hirschfeld, Leipzig 1923 3 (tr. it. a cura di R. Racinari, De Donato, Bari 1978); Allgemeine Rechtslehre im Lichte materialistischer Ge schichtsauffasung, in «Archiv fùr So zialwissenschaft und Sozialpolitik», voi. 66 (1931), (tr. it. a cura di F. Riccobono, Istituto della Enciclope dia Italiana, Roma 1979); Thè Politi cai Theory of Bolshevism, University of California Press, Berkeley and Los Angeles 1948 (tr. it. a cura di R. Guastini, Il Saggiatore, Milano 1981): Thè Communist Theory of

Law, F.A. Praeger Ine., New York 1955 (tr. it. a cura di G. Treves, Co-

munita, Milano 1956).

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